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近日證監(jiān)會公布了兩份行政處罰決定書，均是對證券從業(yè)人員違規(guī)入股（擬上市公司股份）予以行政處罰。筆者認(rèn)為，應(yīng)強(qiáng)化對違規(guī)入股、突擊入股的穿透監(jiān)管力度。

根據(jù)公告，有的證券從業(yè)人員違規(guī)入股成功，后又收回款項(xiàng)、沒有違法所得；有的是將出資金額轉(zhuǎn)賬至指定銀行賬戶，后又收回款項(xiàng)、沒有違法所得，但是否入股成功沒有表述。證監(jiān)會認(rèn)為相關(guān)主體的上述行為違反了《證券法》第四十條第一款的規(guī)定,構(gòu)成《證券法》第一百八十七條所述違法行為，作出數(shù)額不等的行政罰款。

《證券法》第四十條第一款規(guī)定，證券交易場所、證券公司等人員在任期或者法定限期內(nèi)，不得直接或以化名、借他人名義持有、買賣股票或其他具有股權(quán)性質(zhì)的證券，也不得收受他人贈(zèng)送的股票或其他具有股權(quán)性質(zhì)的證券。第一百八十七條規(guī)定了違反第四十條的罰則，包括責(zé)令依法處理非法持有的股票、其他具有股權(quán)性質(zhì)的證券，沒收違法所得，并處以買賣證券等值以下的罰款。

如果相關(guān)人員不存在持有、買賣股票或其他具有股權(quán)性質(zhì)的證券的行為，應(yīng)該是不會觸及上述法律條款，因此上述案例相關(guān)人員應(yīng)該均入股成功、持有了股份，然后再退出。

有的證券從業(yè)人員違規(guī)入股、突擊入股擬上市企業(yè)，等到企業(yè)上市就可以大賺一筆；若該企業(yè)不能上市，就按原價(jià)回購股份。有些擬上市企業(yè)為了上市成功，也愿意接受這種利益捆綁。只是，突擊入股作為私底下的暗箱操作，與保薦機(jī)構(gòu)跟投制度的性質(zhì)完全不一樣。前者是在上市之前低價(jià)入股，這種利益捆綁可能讓證券從業(yè)人員偏離客觀、公正立場，喪失獨(dú)立性，影響保薦機(jī)構(gòu)對擬上市公司風(fēng)險(xiǎn)的客觀判斷，為擬上市企業(yè)出具包裝的虛假上市材料，侵害投資者全面準(zhǔn)確了解信息的知情權(quán)；而后者是以公開發(fā)行價(jià)入股，是置于陽光底下光明正大的入股行為，由此可形成各方利益共享、風(fēng)險(xiǎn)共擔(dān)的市場化機(jī)制。

此前有案例顯示，證券從業(yè)人員違規(guī)入股被法院判決認(rèn)定構(gòu)成非國家工作人員受賄罪。非國家工作人員受賄罪的行為主體在實(shí)施腐敗交易過程中,其職務(wù)便利與勞務(wù)輸出高度重合。證券從業(yè)人員向擬上市企業(yè)索取股份，或非法收受股份，或以低于市場價(jià)的“低價(jià)”購買股份，為企業(yè)謀取與首發(fā)上市有關(guān)的利益，證券從業(yè)人員從中所獲非法利益達(dá)到一定數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，就可能構(gòu)成非國家工作人員受賄罪。

證券從業(yè)人員違規(guī)入股、突擊入股，與證券從業(yè)人員等違規(guī)炒股，兩者其實(shí)有較大區(qū)別，性質(zhì)上大有不同。違規(guī)入股、突擊入股是成為擬上市企業(yè)的原始股東，且企業(yè)到了中介機(jī)構(gòu)進(jìn)場推動(dòng)上市階段，上市成功概率較大，而上市公司原始股東與公眾股東在持股成本方面存在天壤之別，其中有巨大的套利空間。證券從業(yè)人員炒股，屬于在股票二級市場投資行為，在持股成本方面與其他投資者并無區(qū)別，也是隨行就市；但為了限制其利用內(nèi)幕信息優(yōu)勢，避免與客戶的交易形成利益沖突等，目前《證券法》統(tǒng)一禁止其買賣股票。

筆者認(rèn)為，對證券從業(yè)人員等違規(guī)入股、突擊入股，《證券法》可單設(shè)禁止性條款以及相對應(yīng)的處罰條款，而不應(yīng)與證券從業(yè)人員等違規(guī)炒股放在一起作出規(guī)定。對違規(guī)入股、突擊入股行為，處罰條款規(guī)定的處罰力度理應(yīng)更為嚴(yán)厲一些，畢竟其對市場利益掠奪更為巨大，對市場公平損害更為嚴(yán)重。

另外，目前《證券法》第四十條第三款對證券公司實(shí)施股權(quán)激勵(lì)計(jì)劃或者員工持股計(jì)劃作出例外規(guī)定，允許從業(yè)人員按照國務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的規(guī)定持有、賣出本公司股票或者其他具有股權(quán)性質(zhì)的證券。不過，目前筆者尚未找到這個(gè)“例外規(guī)定”的具體內(nèi)容，這方面建議進(jìn)一步完善制度，包括建立完善證券公司從業(yè)人員的賬戶、交易申報(bào)制度，強(qiáng)化賣出環(huán)節(jié)的監(jiān)管，重點(diǎn)是防范和避免利用信息優(yōu)勢的內(nèi)幕交易等違法違規(guī)行為。

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