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5月23日，ST東時(shí)、*ST華微等4家滬市公司收到交易所工作函，要求限期清收控股股東非經(jīng)營性占用資金，這標(biāo)志著資金占用專項(xiàng)整治進(jìn)入深水區(qū)。筆者認(rèn)為，對(duì)占用資金行為應(yīng)強(qiáng)化立體式追責(zé)。

按《公司法》規(guī)定，公司享有獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)權(quán)，股東包括控股股東在內(nèi)，誰也不能對(duì)公司財(cái)產(chǎn)進(jìn)行支配使用。一些上市公司控股股東非經(jīng)營性占用資金，說明公司治理還處于原始的蠻荒狀態(tài)，控股股東眼里根本就沒有公眾股東，而是將上市公司視為自家錢袋。

此前新“國九條”將資金占用列為重點(diǎn)整治領(lǐng)域，交易所也通過持續(xù)發(fā)函、約談高管、現(xiàn)場(chǎng)督導(dǎo)等多維手段施壓，推動(dòng)清收進(jìn)程，退市新規(guī)還將占用資金與退市掛鉤、規(guī)定資金占用超2億元或超凈資產(chǎn)30%即觸發(fā)規(guī)范類退市，即便上市公司退市后也仍須繼續(xù)追償，形成“占用必須還、整改有期限、退市不免責(zé)”的高壓態(tài)勢(shì)。

然而，要真正治愈資金占用這個(gè)頑疾，或需進(jìn)一步采取措施。控股股東等占用公司資金，無論之后是否歸還，都將影響公司的資金使用、業(yè)務(wù)經(jīng)營，尤其有的控股股東眼看追責(zé)力度不大，索性長期占用。為此建議：

首先，完善對(duì)資金占用行為的行政處罰規(guī)則。無論是最新《公司法》還是《證券法》，都對(duì)占用公司資金行為沒有只言片語規(guī)定，目前證券監(jiān)管部門對(duì)違規(guī)占用上市公司資金行為的行政處罰角度，主要是針對(duì)占用資金行為隱瞞不報(bào)導(dǎo)致的信披違法違規(guī)，而非針對(duì)相關(guān)主體違規(guī)占用資金行為本身。試想，如果上市公司及其控股股東如實(shí)披露占用資金，那是否就屬于光明正大合法行為、是否證監(jiān)會(huì)就不能行政處罰，這凸顯當(dāng)前法律法規(guī)的滯后性和尷尬之處。

為此可完善《公司法》和《證券法》，進(jìn)一步明確控股股東及其關(guān)聯(lián)方非經(jīng)營性資金占用的定義，以及行政處罰標(biāo)準(zhǔn)。行政處罰還可引入“按日計(jì)罰”機(jī)制，證監(jiān)會(huì)責(zé)令改正后逾期未整改的每日疊加處罰。

其次，強(qiáng)化刑事打擊力度?！缎谭ā返谝话倭艞l明確規(guī)定了“背信損害上市公司利益罪”，其中包括上市公司控股股東或?qū)嵖厝酥甘苟O(jiān)高實(shí)施“無償向其他單位或者個(gè)人提供資金、商品、服務(wù)或者其他資產(chǎn)”情形。所謂“重大損失”，按刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)，應(yīng)為150萬元以上。

實(shí)踐中對(duì)資金占用行為追究刑責(zé)案例還不多見，究其原因，主要是占用資金行為常被包裝為“資金拆借”或“臨時(shí)周轉(zhuǎn)”，另外造成的損失不好認(rèn)定。為此應(yīng)進(jìn)一步細(xì)化入刑標(biāo)準(zhǔn)，比如連續(xù)占用超6個(gè)月且無合理商業(yè)目的即可推定犯罪故意；對(duì)占用資金的損失按年息10%予以認(rèn)定，由此占用資金1億元、時(shí)間達(dá)兩個(gè)月或達(dá)立案標(biāo)準(zhǔn)。

再次，加大對(duì)資金占用民事追償力度。證券監(jiān)管部門和交易所對(duì)資金占用行為應(yīng)持續(xù)督辦整改。上市公司應(yīng)向控股股東積極追償，公司怠于追償或起訴時(shí)，符合資格股東、投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)可依照《公司法》《證券法》發(fā)起股東派生訴訟。起訴前可向法院對(duì)控股股東申請(qǐng)采取保全措施?，按規(guī)定，投資者保護(hù)機(jī)構(gòu)作為代表人在訴訟中申請(qǐng)財(cái)產(chǎn)保全的，法院可不要求提供擔(dān)保。勝訴后可申請(qǐng)法院強(qiáng)制執(zhí)行、凍結(jié)財(cái)產(chǎn)等。對(duì)占用資金負(fù)有責(zé)任的上市公司董監(jiān)高也可追究連帶責(zé)任。

要強(qiáng)化退市銜接，證監(jiān)會(huì)對(duì)退市公司占款問題建立專案臺(tái)賬持續(xù)督辦退款。目前占用資金不及時(shí)歸還將可能導(dǎo)致公司退市，股民的損失包括占用資金帶來的掏空損失，以及公司退市帶來的股票估值損失，可規(guī)定此時(shí)相關(guān)主體的民事賠償責(zé)任應(yīng)包含部分退市損失，股民可向法院提訴追討損失。

總之，當(dāng)前對(duì)占用資金的監(jiān)管風(fēng)暴已初見成效，但要讓大股東從隨意占到不敢占、不愿占，還需形成“行政嚴(yán)懲+刑事震懾+民事追償”的閉環(huán)，只有讓違規(guī)者付出慘重代價(jià)，才能真正守護(hù)上市公司和中小投資者的錢袋子。

本專欄文章僅代表作者個(gè)人觀點(diǎn)